Как оформить заём от учредителя, чтобы не было проблем

Владелец бизнеса не только предоставляет своему ООО стартовый капитал, но и может помочь финансово, когда компания уже работает. Мы поговорили с юристом Романом Ишбулатовым, который специализируется на корпоративном праве, и узнали, какие сложности возникают, если брать заём у учредителя ООО, и как его правильно оформить.

Может ли учредитель предоставить заём своему ООО

По закону ООО и его учредитель — это самостоятельные участники гражданских отношений, они могут заключать разные договоры, в том числе друг с другом. Участник компании вправе предоставить своему ООО заём, а ООО может взять деньги и принять на себя обязанность вернуть их.

Ограничений на такие сделки нет, но есть особенности. Они связаны с тем, что между ООО и участником есть корпоративные отношения, которые позволяют владельцу бизнеса влиять на компанию. Чтобы не нарушались интересы других лиц, например, кредиторов ООО, действуют специальные требования к порядку заключения договора и существуют особые механизмы защиты таких лиц:

• отдельные основания для оспаривания займа и признания его недействительным;
• возможность потребовать возмещения убытков в пользу ООО;
• приоритет сторонних кредиторов, не связанных с ООО и займодавцем, в случае банкротства.

Если у учредителя нет возможности выдать бизнесу заём, можно подобрать финансирование от 7,75% в нашем каталоге.

Как оформить заём

Порядок действий зависит от того, какой участник предоставляет заём.

👉 Если ООО берёт деньги в долг у участника, который владеет более чем 50% бизнеса или иным образом может контролировать ООО, например, на основании корпоративного договора. В этом случае действуют механизмы защиты миноритарных участников — тех, кто владеет маленькой долей в ООО.

Сделки с контролирующим участником называются специальным термином — сделки с заинтересованностью. Заинтересованность — это конфликт интересов компании и участника, который контролирует её. Чтобы разрешить этот конфликт, нужно соблюсти специальный порядок:

• Письменно известить участников, которые не заинтересованы в сделке. Это необходимо сделать за 15 дней до получения займа. Сообщения нужно рассылать так же, как компания отправляет уведомления о созыве общего собрания участников.
• Получить согласие на заключение договора. Его должны дать оставшиеся участники, которые не заинтересованы в сделке.

Второй этап факультативный, но заручиться согласием остальных участников очень желательно. Если его не будет, могут возникнуть негативные последствия. Например, если незаинтересованным участникам удастся доказать, что заём выдан в ущерб интересам ООО, то договор можно признать недействительным, а руководителя ООО и контролирующего участника — привлечь к ответственности за убытки. Если нет согласия на получение займа, участнику, который выдал деньги, и директору компании придётся доказывать, что они не причинили ущерб ООО.

👉 Если ООО берёт заём у участника с долей 50% и менее или у единственного участника. В этом случае не требуется предварительно согласовывать сделку.

Представим, что у ООО 2 учредителя, доля одного — 10% уставного капитала, а второго — 90%. Компания может взять заём у любого участника, но в разном порядке.

Как заключаются сделки с заинтересованностью — ст. 45 Закона об ООО.

Какие условия должны быть в договоре

Сделка заключается письменно. Устная форма разрешена, только если сумма сделки не превышает 10 тыс. рублей, а в долг даёт не юридическое лицо. Такие условия не свойственны займам от учредителя, поэтому обычно стороны оформляют письменное соглашение.

Специальных требований к договору займа между компанией и её участником нет. В документе нужно прописать те же условия, которые указываются в аналогичных соглашениях между сторонами, которые не связаны друг с другом.

✔️ Предмет сделки. Нужно, чтобы в договоре была согласована суть сделки — одна сторона передаёт деньги в определённом размере, а вторая обязана вернуть ту же сумму.

✔️ Срок возврата. Если не указать это условие, будет считаться, что заём выдан до востребования — тогда деньги нужно отдать в течение 30 дней с момента, когда кредитор потребовал вернуть долг.

✔️ Проценты. Если стороны не установили в договоре размер процентов за пользование деньгами, он будет равен ключевой ставке Банка России.

Например, компания получила в долг 365 тыс. рублей 1 июля 2022 и вернула 15 августа. В договоре не было условия о процентах, поэтому их рассчитали по ключевой ставке ЦБ:

Проценты можно рассчитать в специальном калькуляторе.

Закон не запрещает беспроцентные займы, и такие сделки распространены между компаниями и их владельцами. Но есть две особенности:

• в документе нужно прямо прописать, что проценты не начисляются;
• по умолчанию заём — возмездная сделка, поэтому налоговые органы считают отсутствие процентов доходом заёмщика и включают его в базу по налогу на прибыль.

Например, 1 июля 2022 ООО взяло у учредителя беспроцентный заём на 365 тыс. рублей и вернуло 15 августа. Налоговая посчитала с этой суммы проценты по ключевой ставке — 4040 рублей. Поскольку ООО от них освобождено, это его доход. Значит, 4040 рублей увеличат базу, с которой нужно уплатить налог на прибыль по ставке 20%.

✔️ Цель. Если заём выдаётся с определённой целью, то это прописывается в договоре. Цель должна быть конкретной и контролируемой, иначе участник-кредитор не сможет пожаловаться на то, что деньги тратятся неправильно. В случае спора суд не поддержит его, поскольку посчитает, что условие о целевом займе не согласовано.

Заёмщик должен обеспечить кредитору возможность контролировать, на что потрачены деньги. Если ООО нарушает условия о целевом использовании средств или о контроле за ним, займодавец вправе потребовать вернуть долг досрочно и выплатить проценты.

В отличие от других заимодавцев участнику компании проще контролировать, как расходуются средства, и получать информацию от должника. По закону об ООО он имеет право запрашивать сведения о деятельности компании, поэтому в договоре займа не обязательно подробно прописывать условие о контроле за целевым финансированием, особенно если займодавец — это участник с долей больше 50%. Он может в любой момент просто сменить директора ООО, который не так тратит деньги.

✔️ Последствия невозврата займа. В договор можно включить условие о повышенном проценте за то, что компания просрочила платёж. Это будет стимулировать вернуть деньги в срок. Если такого пункта нет, действуют общие условия о процентах за пользование чужими денежными средствами — кредитор вправе начислить неустойку в размере ключевой ставки.

✔️ Иные условия. В договор можно включить пункты:

• о возврате займа по частям — тогда необходимо прописать график, когда нужно гасить долг;
• об обеспечении обязательства — например, залоге или поручительстве.

Чем заём отличается от кредита

Что будет, если ООО не вернёт заём

Если компания не погасит задолженность в срок, займодавец — участник ООО вправе обратиться в суд и потребовать:

• вернуть деньги;
• выплатить проценты;
• возместить убытки;
• выплатить неустойку или обратить взыскание на заложенное имущество, если такое обеспечение предусмотрено договором займа.

Если окажется, что решение суда невозможно исполнить, например, потому что у ООО нет денег, участник имеет право обратиться в суд с иском о признании компании банкротом. В этом случае должника ликвидируют, а оставшееся имущество распределяют между кредиторами.

Займодавцу нужно быть осторожным, поскольку суды нередко отправляют требования участников «в конец очереди» после независимых кредиторов. Суд принимает такие решения в отношении требований не только контролирующих собственников, но и иных участников с крупными долями.

Кроме того, если выяснится, что банкротство возникло из-за займа, который ООО взяло у участника, его самого могут привлечь к ответственности. Такое возможно, если процентная ставка была слишком высокой.

Когда учредитель платит за ООО

Как ещё участник может финансировать компанию

Дарение. У этого договора другие последствия по сравнению с займом. Во-первых, оно не всегда возможно. Например, если участник ООО — это коммерческая организация, то между ними запрещены безвозмездные сделки. Во-вторых, у дарения другая цель. Оно не предполагает, что переданная сумма будет возвращена.

Вклад в имущество. Участникам не запрещено безвозмездно передавать денежные суммы своим ООО в виде вкладов в имущество или иных денежных вливаний, которые на профессиональном сленге называются «помощь учредителя».

Последствия этого финансирования такие же, как у дарения — внесённая сумма не возвращается. Если вклад оформлен правильно, он не облагается налогом. А с «помощи учредителя» нужно заплатить налог на прибыль, если она поступила от участника с долей менее 50% уставного капитала.

Вклад в уставный капитал. Это форма безвозмездного финансирования. Участник может вернуть деньги только путем сложных процедур: либо за счёт уменьшения капитала, либо через ликвидацию ООО.

Доход от вклада в капитал возможен в форме распределения прибыли ООО, которую компания может и не получить, поэтому этот способ финансирования считается высокорисковой инвестицией.

Внести вклад в уставный капитал сложно — для оформления нужно провести юридическую процедуру, которая регламентирована в Законе об ООО. Участникам необходимо принять несколько решений, заверить их у нотариуса, а также зарегистрировать изменения в налоговой.

Важно. Одновременно с увеличением уставного капитала могут измениться доли участников ООО, а значит, и их права на управление компанией.